To Katёnka | Цитата |
|---|
Акционерное общество «Форпост» было реорганизовано путем разделения его на два самостоятельных предприятия: АО «Старт» и АО «Поиск». Кредиторы общества не были своевременно уведомлены о реорганизации и узнали о прекращении деятельности АО лишь из газет. Договоры, заключенные ими с АО, не были исполнены обществом, в результате чего кредиторы понесли значительные убытки. Правопреемники «Форпоста» в ответ на претензии кредиторов заявили, что на момент реорганизации никаких долгов АО перед кредиторами не существовало, поэтому в разделительном балансе какие-либо обязательства перед кредиторами отсутствуют. Кроме того, за прошедшее время из состава АО «Старт» выделилось общество «Империал», которое получило большую часть активов «Старта». Поэтому АО «Старт» не в состоянии возместить кредиторам убытки, причиненные его правопредшественником. Потерпевшие обратились к юристу с вопросом о возможных способах защиты их прав.
Ответьте на поставленный вопрос. В каком порядке должна проводиться реорганизация юридического лица? Какие последствия наступают, если этот порядок нарушен? |
ну нефига себе у Вас вопросики
Отвечу копирайтом статьи одного известного адвоката
В арбитражной практике последних 5-7 лет имеется большое количество случаев проведения акционерами общества-должника реорганизации в форме выделения другого общества, к которому по разделительному балансу переходят реальные активы должника без передачи обязательств и долгов. В некоторых случаях обязательства формально передаются, но они являются по тем или иным причинам нереальными для взыскания (отсутствие или аффилированность кредиторов). Проводится такая реорганизация обычно за несколько месяцев до введения процедуры банкротства должника.
В результате конкурсные кредиторы, в определенный момент, столкнувшись с несостоятельностью своего должника, нередко обнаруживают невозможность удовлетворения своих требований за счет имущества, переданного выделенному обществу и формальную законную невозможность возврата этого имущества должнику - имущество уже принадлежит другому юридическому лицу. Акционеры должника, со своей стороны, проведя конвертацию акций должника в акции выделяемого общества, остаются при своих активах, освобожденных от любых долгов.
Чтобы понять, на чем основаны действия акционеров должника, и каковы могут быть возможные действия кредиторов, чьи имущественные интересы очевидно затронуты такой реорганизацией, проведем анализ правовых норм, регулирующих порядок проведения реорганизации.
Как показывает практика, в большинстве случаев должник и его акционеры рассчитывают на то, что сама по себе реорганизация не является "сделкой должника" по смыслу ст. 129 Закона о банкротстве, а имущество, переданное по разделительному балансу выделенному обществу - "имуществом должника, находящимся у третьего лица".
Порядок проведения реорганизации в общем виде регулируется нормами ГК РФ и Закона РФ "Об акционерных обществах" № 208-ФЗ (в редакции федерального закона от 31.10.2002г. № 134-ФЗ) (далее - Закон об АО)
Само определение термина "реорганизация" в законодательстве отсутствует. В ГК РФ установлены лишь ее формы и общие принципы ее проведения. Из статьи 8 Закона об АО следует, что реорганизация является одним из двух способов создания акционерного общества.
Тем не менее, несмотря на всю теоретическую сложность этого понятия и неопределенность многих его элементов в законе, это не может означать, что из совместного толкования различных норм права нельзя выявить некоторых требований к процедуре реорганизации, соблюдение которых позволяет обеспечить законные интересы, как кредиторов, так и реорганизуемых лиц.
В судебной практике арбитражными судами при рассмотрении дел о реорганизации акционерных обществ неоднократно отмечалось, что реорганизация юридического лица образует сложный юридический состав, отражающий процесс перемены лиц в имущественных и иных правоотношениях, характеризующийся изменением комплекса их прав и обязанностей, субъектного состава участников либо организационно-правовой формы реорганизуемого юридического лица и влекущий универсальное правопреемство. (Например, Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 18.02.2002г. по делу № Ф09-171/02-ГК)
Реорганизация акционерного общества путем выделения связана с выполнением следующих ключевых этапов: принятием акционерами должника решения о реорганизации юридического лица, утверждение учредительных документов общим собранием акционеров (ст. 19 Закона об АО); определением объема передаваемых имущества и имущественных прав в порядке универсального правопреемства согласно утвержденного разделительного баланса; фактической передачей имущества, имущественных прав и обязанностей; регистрацией вновь созданного юридического лица (ч. 4 ст. 15 Закона об АО).
Реорганизация также характеризуется отсутствием каких-либо обязательственных или вещно-правовых отношений между реорганизованным (в форме выделения) лицом и его правопреемником.
Права и обязанности переходят от реорганизуемого общества к выделенному не по сделке (ст. 153 ГК РФ), а в порядке универсального правопреемства. Таким образом, реорганизация не является сделкой должника, которая согласно ст. 166 ГК РФ, может быть признана недействительной. Реорганизация основана на решении общего собрания акционеров реорганизуемого общества. Обжалование решений общего собрания акционеров возможно, согласно ч. 7 ст. 49 Закона об АО, акционерами самого реорганизуемого общества при соблюдении ряда условий. Кредиторы и сам должник таким правом не наделены.
Норма ч.3 ст. 60 ГК РФ говорит о праве кредитора реорганизуемого юридического лица предъявлять к выделенному обществу (солидарному должнику) свои требования по обязательствам реорганизованного общества только в случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника. А если разделительный баланс составлен правильно и акционеры не оспаривают саму реорганизацию?
Право кредитора по ч. 1 ст. 60 ГК РФ потребовать досрочного исполнения обязательств реорганизуемым юридическим лицом (даже если такое требование будет заявлено кредитором в 30-ти дневный срок, установленный нормой ч. 6 ст. 15 Закона об АО) нисколько не влияет на сам ход реорганизации должника, а потому в большинстве рассматриваемых случаев лишено практического смысла.
Закон "О государственной регистрации юридических лиц" от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ возлагает обязанность предоставления документов о проводимой реорганизации на заявителя (п. 1 ст. 14 Закона), в явной форме не требует от уполномоченного регистрирующего органа (ИМНС) проверки указанных документов и не предусматривает возможность отказа в регистрации по причине несоответствия указанных документов требованиям закона.
Именно по вышеуказанным причинам и создается возможность нарушения прав, как реорганизуемого юридического лица, так и его кредиторов с учетом полномочий арбитражного управляющего и прав самих кредиторов, предоставленных законом.
Имеющаяся арбитражная практика показывает, что попытки признания проведенной реорганизации кредиторами и арбитражными управляющими нередко сталкиваются с формально-правильной позицией судов - арбитражный управляющий и конкурсные кредиторы не могут обжаловать решение собрания акционеров должника и признать недействительной государственную регистрацию выделенного общества, поскольку в законе таких полномочий прямо не предусмотрено.
Тем не менее, мы считаем, что как бы ни было осуществлено регулирование порядка реорганизации акционерных обществ, такая конкретная реорганизация не должна приводить к прямому нарушению прав и законных интересов не только акционеров, но и реорганизуемого общества (соответственно - его конкурсных кредиторов). Наша позиция основана на следующих доводах.
Статья 10 ГК РФ устанавливает, что любые действия лица в рамках, предоставленных ему законом прав, в любом случае не должны нарушать законных прав и интересов других лиц, действующих добросовестно и также в рамках закона. Аналогичные положения содержатся в статье 55 Конституции РФ. Положения ст. 10 ГК РФ позволяют суду устранять в ходе разбирательства многие неясности и противоречия в гражданском законодательстве, руководствуясь принципом добросовестности сторон.
Субъективное право (ст. 57 ГК РФ, ст. 19 Закона об АО) на проведение реорганизации в форме выделения не может быть использовано исключительно в интересах акционеров должника и в такой форме, чтобы его реализация могла причинить заведомый ущерб законным интересам самого реорганизуемого общества и его кредиторов.
В этой ситуации ст. 10 ГК РФ устанавливает, что, если сторона вышла за пределы разумного использования своих прав и в результате другим лицам причинен ущерб, то суд может отказать такой стороне в защите формально принадлежащих ему прав. Отсутствие прямых указаний в законе на порядок признания недействительной реорганизации не может служить основанием к отказу в защите нарушенных такой реорганизацией прав и законных интересов, как интересов непротивоправных и вытекающих из духа и принципов самого права кредиторов должника. Такой вывод полностью соответствует, на наш взгляд, положениям статей 2 и 4 АПК РФ.
Кредиторам и конкурсному управляющему надлежит проверить и представить суду все конкретные доказательства, которые могут свидетельствовать о нарушениях интересов кредиторов в пользу акционеров должника. Если признаки злоупотребления правом установлены материалами дела, то такая реорганизация должна быть признана незаконной. Такой же позиции придерживается Высший Арбитражный суд по нескольким делам, например, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 31.10.2000 г. № 796/00.
Ниже мы приведем некоторые основные обстоятельства, которые кредиторам целесообразно исследовать и использовать при защите своих интересов в суде.
Вполне очевидно, что "перекос баланса" в пользу выделяемых активов не может не нарушать имущественные права реорганизуемого общества. Вся "оставленная" сумма задолженности при выведенных активах существенно затрудняет возможность рассчитаться с кредиторами. На это косвенно обращал внимание Высший Арбитражный суд в Информационном письме от 28.08.95 г. № С1-7/ОП-506: "Если на момент реорганизации имущество реорганизуемого юридического лица уже было обременено обязательствами перед бюджетом по уплате недоимок и финансовых санкций, эти обязательства наравне с обязательствами перед другими кредиторами должны быть включены в разделительный баланс…".
Анализ финансового состояния должника и изменения показателей по данным бухгалтерской отчетности может существенно облегчить доказывание приближения банкротства непосредственно до и в процессе реорганизации. Акционеры должника очевидно должны и могли знать об этом при принятии решения о реорганизации.
Нацеленность акционеров должника на вывод активов путем проведения реорганизации обычно проявляется в нарушениях положений положения ч. 1 ст. 60 ГК РФ, когда далеко не все кредиторы уведомляются о проведении реорганизации.
Продолжение ведения взаимосвязанной хозяйственной деятельности реорганизованного и выделенного обществ путем заключения договоров аренды или хранения имущества; прямого или косвенного использования авторских прав и иных нематериальных активов должника.
Безусловно тщательного анализа требует соблюдение акционерами и должником процедуры реорганизации в части, урегулированной ст. 19 Закона об АО: порядок проведения собрания акционеров, порядок проведения и вопросы, рассмотренные на заседании Совета Директоров (если таковой создан). Пунктом 3.5 "Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ от 31.05.2002 г. № 17/пс, установлено, что дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации общества, относится обоснование условий и порядка реорганизации общества, содержащихся в решении о выделении, утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества годовые отчеты и годовая бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за три завершенных финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, либо за каждый завершенный финансовый год с момента образования организации, если организация осуществляет свою деятельность менее трех лет; квартальная бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания.
Голосование от имени государства на собраниях акционеров обществ, акционером которых является государство, должно соответствовать определенному порядку согласования такого решения, в частности, по п. 5.6 Указа Президента РФ "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой" № 1200 от 10.06.94 г. (Согласование с Минимуществом и Минэкономразвития).
Принятое общим собранием аукционеров решение о конвертации акций должно соответствовать требованиям, утвержденным Стандартом эмиссии акций, размещаемых путем конвертации. Статьей 42 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" №39-ФЗ от 22.04.96г. установлено, что федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30апреля 2002 г. №16/пс были утверждены Стандарты эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов.
Гражданское законодательство, к сожалению, не содержит четких требований к форме разделительного баланса. Ст. 59 ГК РФ устанавливает лишь, что он утверждается органом, принявшим решение о реорганизации общества. Утвержденный разделительный бухгалтерский баланс должен соответствовать установленным законом требованиям ч. 4 ст. 58 и ч. 1 ст. 59 ГК РФ, согласно которым он должен позволять установить, какие именно имущественные права и в каком объеме были переданы в порядке универсального правопреемства.
Поскольку объекты гражданских прав характеризуется не только количественными, индивидуальными или родовыми признаками, но и стоимостной оценкой, чтобы признать разделительный баланс соответствующим установленным статьями 58 и 129 ГК РФ нормам приобретения права собственности на имущество реорганизуемого лица, баланс должен содержать данные, позволяющие индивидуализировать передаваемые объекты гражданских прав, т.е. позволять определить вид объектов, подлежащих передаче, их количество, наименование и стоимость каждого объекта, как финансовую характеристику, свойственную как объекту в отдельности, так и балансу в целом.
Согласно п. 2.1 Указаний о бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, утвержденных Приказом министерства финансов РФ № 81 от 28.07.1995 г., установлено, что в состав разделительного баланса, оформляемого при реорганизации юридических лиц, включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном Министерством финансов РФ порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации). Вновь принятые Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций (утв. Приказом МФ РФ от 20.05.03 г. № 44н) содержат более подробные требования к порядку бухгалтерского оформления разделительного баланса.
Кроме того, Федеральным законом "О бухгалтерском учете" № 129-ФЗ установлено, что при реорганизации или ликвидации организации для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, проверки и документального подтверждения наличия, состояния и оценки имущества и обязательств организации в обязательном порядке проводится инвентаризация имущества и обязательств (п. 1 и 2 ст. 12 указанного закона и норма п. 27 положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. Приказом МФ РФ от 29.07.98 г. №34Н).
При этом нужно признать, что нарушение вышеуказанных требований само по себе не может служить основанием для признания недействительной проведенной реорганизации.
П. 1.8 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением ФКЦБ от 11.11.98 г. № 48 устанавливает, что Уставный капитал коммерческой организации, реорганизованной путем выделения, не должен в результате такой реорганизации превысить стоимость ее чистых активов, что подлежит дополнительной проверке кредиторами и арбитражным управляющим…
Отдельно можно вкратце указать на возможность таких нарушений при проведении реорганизации должника, как утверждение разделительного баланса без расшифровки укрупненных позиций и передача этой работы исполнительным органом должника; "передача" части уставного или добавочного капитала от реорганизуемого к выделяемому обществу; нарушения требований Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".
Таким образом, можно утверждать, что реорганизация, проведенная с различными неустранимыми нарушениями действующего законодательства, по своей направленности преследующая цель уклонения от погашения задолженности перед кредиторами и приводящая к существенному нарушению законных имущественных интересов кредиторов, на наш взгляд, может быть признана недействительной.
Сама возможность обращения конкурсного управляющего обращаться за защитой нарушенных прав и законных интересов кредиторов принципиально предусмотрена ст. 2,4 АПК РФ и подтверждена отдельной правоприменительной практикой (например, Постановление ФАСВВ от 22.10.02 г. по делу №А43-8346/01-30-233, Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 18.02.2002 г. по делу №Ф09-171/02-ГК, Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 07.06.2001 г. по делу №А06-110у-13к/2001, Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27.06.01 г. по делу № А 06-204у-4к/2001, Постановление Президиума ВАС РФ от 31.10.2000 г. № 796/00 и др.) Сохраняющаяся некоторая правовая неопределенность и необеспеченность интересов кредиторов субъективными правами на юридико-техническом уровне является вопросом, который может и должен быть разрешен на законодательном уровне.
Понимаю когда люди с грудниками туда ездят, ибо альтернативы с дитями отдохнуть нету. 
. Тада конечно другое дело 
